Selvstendig næringsdrivende eller ansatt

Publisert

Advokat Thor Chr. Hansteen, klar for logistikklunsjens februarutgave.

Skillet mellom selvstendig oppdragstaker eller ansatt er en problemstilling som har blitt viet mye oppmerksomhet det siste året. Hvor grensen mellom de to tilknytningsformene går blir stadig gjenstand for diskusjon.

Problemstillingen var tema i NHO Logistikk og Transports digitale Logistikklunsj 9. februar, hvor advokat Thor Chr Hansteen redegjorde for hovedskiller og for den rettslige og politiske utviklingen.

Mens en arbeidstaker utfører arbeid i annens tjeneste, så vil en selvstendig næringsdrivende/enkeltmannsforetak utføre arbeid i egen tjeneste. Begge utfører arbeid, og i en del tilfeller kan begge kategorier utføre samme type arbeid. Hvilken tilknytningsform man velger har stor betydning for de rettigheter og plikter som gjelder.

Undertransportører registrert som enkeltmannsforetak er av områdene hvor det har blitt økt fokus på skillet mellom selvstendig oppdragstaker eller ansatt.

Selstendig næringsdrivende eller ansatt

Utgangspunkt:

  • Arbeidstaker = utfører arbeid i annens tjeneste
  • Oppdragstaker/selvstendig næringsdrivende/enkeltmannsforetak = utfører arbeid i egen tjeneste

Mulig grunnlag for innstramming:

  • «Stendi-dommen»
  • «Fougner-utvalget»
  • Regjeringens handlingsplan for transportbransjen

Kriterier for at det foreligger et arbeidsforhold

  • Arbeidstakeren har plikt til å stille sin personlige arbeidskraft til rådighet og kan ikke bruke medhjelpere for egen regning.
  • Arbeidstakeren har plikt til å underordne seg arbeidsgiverens ledelse og kontroll av arbeidet.
  • Arbeidsgiveren stiller til rådighet nødvendig utstyr for arbeidets utførelse, for eks. arbeidsrom, maskiner, redskap, arbeidsmaterialer eller andre hjelpemidler.
  • Arbeidsgiveren bærer risikoen for arbeidsresultatet.
  • Arbeidstakeren får vederlag i en eller annen form for lønn.
  • Tilknytningsforholdet mellom partene har en noenlunde stabil karakter, og er oppsigelig med bestemte frister.
  • Hvis det arbeides hovedsaklig for én oppdragsgiver vil dette også kunne tale for at forholdet reelt sett er et arbeidstakerforhold

Sentrale forskjeller

Forskjeller

Stendi-dommen avsagt i Borgarting Lagmannsrett 28.06.2021

Dom i tvist om hvorvidt 24 miljøarbeidere engasjert som selvstendige oppdragsgivere med drift organisert i enkeltmannsforetak hadde krav på å anses som «reelle arbeidstakere» og fast ansettelse og etterbetaling. Anke om erstatningsutmålingen avvist. Dommen får bare direkte virkning i forhold til partene i saken.

Dommen tar imidlertid stilling til prinsipielle spørsmål, og det kan innebære at rettstilstanden for hvor grensen mellom selvstendige oppdragstakere og arbeidstakere med krav på fast ansettelse justeres.

Det har blitt påpekt i media at problemstillingen som dommen tar stilling til også gjelder andre områder av arbeidslivet, deriblant transportbransjen.

Stendi-dommen - saksøkerne vant i lagmannsrettens dom frem med krav om:

  • Rett til fast ansettelse i virksomheten
  • Rett til lønn, tarifftillegg og overtidsgodtgjørelse som om man var fast ansatt og etterbetaling
  • Rett til etterinnmelding i bedriftens pensjonsordning
  • Rett til betalt ferie – ingen foreldelsesfrist, oppreisningserstatning for ikke avviklet ferie
  • Rett til etterbetaling av feriepenger for etterbetalt lønn
  • Rett til forsinkelsesrenter på lønnskrav og feiepengekrav
  • Saksomkostninger
  • Det har også blitt stilt spørsmål om plikten til å betale arbeidsgiveravgift for dem som hadde krav på fast ansettelse. NAV konkluderte i 2017 med at Stendi hadde slik plikt.

Fougner-utvalgets innstilling

NOU 2021:9 – Den norske modellen og fremtidens arbeidsliv
Et sakkyndig utvalg har gått nøye gjennom tilslutningsformer til arbeidslivet, og har påpekt behovet for endringer for å unngå at grupper faller utenfor det organiserte arbeidsliv og for å unngå sosial dumping. Utvalget konkluderte med at det er behov for å endre arbeidstakerbegrepet for å hindre omgåelser og feilklassifiseringer.

Utvalgets (flertallets) anbefalinger:

  • Ansettelsesforhold skal legges til grunn «med mindre det kan statueres selvstendighet i arbeidet som utføres».
  • Bedriften må bevise at vilkårene for oppdragsforhold er oppfylt. Tilsv. AML § «A-4 og § 13-8.

Viktig å kvalitetssikre egne avtaler med underleverandører

  • Avtaler med AS
  • Underleverandør må lede eget arbeid.
  • Underleverandør kontrollerer arbeidet, og har risikoen for arbeidsresultatet
  • Ikke avtaler knyttet til bestemt person
  • Underleverandør holder eget utstyr
  • Underleverandør kan fritt påta seg andre oppdrag
  • Etablere rutiner for kontroll og oppfølging av påseplikt.

Meld meg på nyhetsbrev

Meld meg på nyhetsbrev

Avmeldingen er mottatt!

Din epost: